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社保繳納單位和實際用工單位不一樣,發生工傷怎么辦?

2018-12-11 09:59:15 山海源人力資源官網 閱讀

社保繳納單位和實際用工單位不一樣,發生工傷怎么辦?

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在現實中,由于一些原因,很多勞動者雖然和本單位保持了勞動關系或用工關系,但其社保并非由本單位繳納,而是由其他單位繳納,這樣如果員工不幸發生了工傷,責任又由誰來承擔?

一、為何會出現繳費主體和用工主體不一致的情形?

1、勞動關系變更“空窗期”

在勞動關系變更過程中,勞動者離職轉移到新單位,由于社保費用必須按月繳納,原用人單位已為其繳納社保至當月月末,新單位雖然申報,但下月才開始生效,便無法在其入職的該月為其繳納社保,這樣,在這個特殊的時間里,勞動者的勞動關系在新單位,而社保卻還是舊單位繳納。

2、委托第三方代繳社保

這種代繳社保情形是用人單位委托第三方機構,以第三方的名義為員工繳納社保,然而第三方卻并不和員工簽勞動合同,而只是和員工簽訂一個服務協議,強調雙方不存在勞動關系,社保賬戶是第三方賬戶。目前對勞動關系和社保關系相分離的做法是否合法爭議很大,有一些地區允許(如山東日照),但大部分地區政府不認可,可是,實際操作中并沒有嚴格禁止。

3、派遣與被派遣

一些企業會在臨時性、輔助性、替代性的崗位上使用勞務派遣員工,這些員工和企業建立用工關系,和派遣公司建立勞動關系。員工社保由派遣公司繳納。

4、雙重勞動關系

出于各種歷史原因,一些企業內部退養、停薪留職等特殊職工又到新單位就職,但是社保依舊由原單位繳納,現單位沒有繳納工傷保險或者繳納了單獨工傷保險。

二、發生工傷,由誰承擔責任?

1、舊單位V.S新單位?

在社保與勞動關系交錯的空窗期,勞動者已經在新單位工作,因工作原因造成傷害構成工傷,在司法實踐中通常由勞動者付出勞動的新單位承擔工傷保險責任。依據是《工傷保險條例》第六十二條第二款:“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的,由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”因為勞動者已和新單位建立了勞動關系,所以新單位是其用人單位,而且在新單位發生的工傷,所以責任由沒有繳納當月社保的新單位承擔。

但其實這對企業明顯是不公平的,最根本的問題出現在現有社會保險繳費機制并沒有一個相應配套的法律規定,建議相關法律盡快修改,在這段特殊時期出現工傷,社保機構應該給予理賠,不能因新單位無法繳納當月社保的客觀原因而讓單位背這個黑鍋。 

2、本單位V.S代繳公司?

代繳是直接以社保代繳公司的名義為員工繳納社保,這種情形不是代理而是代替。根據《勞動法》第七十二條規定“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險,繳納社會保險費”、《社會保險法》第三十三條規定“職工應當參加工傷保險,由用人單位繳納工傷保險費,職工不繳納工傷保險費”以及《工傷保險條例》第十八條規定“提出工傷認定申請應當提交‘與用人單位存在勞動關系(包括事實勞動關系)的證明材料’”,應該是由存在勞動關系的單位為員工繳納社會保險、申請工傷認定、領取工傷待遇,那么在這樣矛盾的情況下,發生工傷由誰擔責?

由于社保涉及到人身性質,代繳公司雖代替用人單位繳納社保費用,但卻不能代替用人單位為勞動者申請工傷保險待遇,而在賬戶名義上,卻又顯示用人單位并未為其員工繳納工傷保險,根據《社會保險法》第四十一條規定“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費,發生工傷事故的,由用人單位支付工傷保險待遇”,所以是由用人單位承擔員工應享受的所有工傷保險待遇。

3、用工單位V.S派遣單位?

《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條第一款第(二)項規定:“勞務派遣單位派遣的職工在用工單位期間因工傷的,派遣單位為承擔工傷保險責任的單位”。從此我們很清楚,應該由派遣單位承擔工傷賠償責任。那么,用工單位就不需要承擔責任嗎? 

2014年3月1日開始實施的《勞務派遣暫行規定》第十條規定:“被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的,勞務派遣單位應當依法申請工傷認定,用工單位應當協助工傷認定的調查核實工作。勞務派遣單位承擔工傷保險責任,但可以與用工單位約定補償辦法。”可見,如果用工單位與勞務派遣單位約定了補償辦法,就依照約定來執行,如果沒有約定,就由派遣單位承擔。這屬于派遣單位承擔工傷責任之后的實體責任自由約定,與《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條第一款第(二)項的規定并無矛盾。所以,勞務派遣單位要高度重視勞務派遣協議關于工傷實體責任的約定條款,否則,后果自負……

4、內養單位V.S現單位?

根據原勞動和社會保障部《關于實施〈工傷保險條例〉若干問題的意見》第一條規定:“職工在兩個或兩個以上用人單位同時就業的,各用人單位應當分別為職工繳納工傷保險費。職工發生工傷,由職工受到傷害時其工作的單位依法承擔工傷保險責任。”以及《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第三條第一款規定:“職工與兩個或兩個以上單位建立勞動關系,工傷事故發生時,職工為之工作的單位為承擔工傷保險責任的單位”對于內養員工、停薪留職員工,如果在內部退養或停薪留職期間又到其他單位就職,在就職期間出現工傷應由現單位承擔工傷保險責任。當然,如果現單位沒有為該員工申報繳納單獨工傷險,那就自求多福了! 

三、風險防控建議

1、購買商業保險

針對入職參保的空窗期,目前比較好的做法就是采用商業保險來補缺。而且建議企業選擇雇主責任險,因為它的獲得賠償的主體是用人單位,另外,在購買商保的時候注意選擇當月生效的投保模式,這樣一旦員工當月發生意外事故,則由商業保險來承擔賠償責任。

2、崗前安全培訓

這條特別適用于工傷高發型的企業等,無論員工之前有無此類工作經驗,企業都應做好實操培訓及安全教育,最最最重要的是,企業一定要做好培訓的書面記錄,如簽到表、會議記錄、考試卷子等。

3、合理設置入職時間

在現有的社會保險繳費機制下,用人單位應當結合當地社保機構繳費時間,合理設置入職時間,及時辦理社保變更,盡量減少社保變更的空檔期。

4、購買單獨工傷險

如果雙重勞動關系員工要求仍由原單位代繳其社保,則現單位應讓該員工到社保征收機構開具社保繳交證明,則現單位憑此證明可為其單獨繳交工傷險。

企業給自己的員工繳納社保既是義務也是責任,但是隨著勞動關系多樣化以及社保事務發展形態的網絡化,一些法律邊緣化的問題也逐漸浮現,要有效維護勞動者合法權益,最根本的還是亟需社保相關制度和法律的完善。




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